Одним из самых простых способов запуска бизнеса с организационной точки зрения является покупка франшизы. Фактически предприниматель получает право на работу под уже сформировавшимся брендом: есть вполне конкретная бизнес-модель, утвержденное оформление, потенциальная аудитория и так далее. Но на этапе заключения договора очень важно обратить внимание на сам документ. Дело в том, что в российском законодательстве отсутствуют такие понятия, как «франшиза» и «договор франчайзинга».
Наиболее подходящим по смыслу в данной ситуации выступает договор коммерческой концессии, который закрепляет за покупателем право на использование узнаваемых атрибутов бренда. В новой публикации выясняем, что же это такое и какие положения обязательно должны присутствовать в документе.
Особенности договора коммерческой концессии
Слово «концессия» в широком смысле обозначает передачу прав. В случае с франшизой — это передача прав на использование бренда другому лицу. Соответственно, договор коммерческой концессии — это соглашение, по которому правообладатель (франчайзер) передает другой стороне (франчайзи) право на использование товарного знака, логотипа, элементов оформления, секретов производства и других атрибутов уже действующего бизнеса.Важно: товарный знак не зря стоит первым в списке, так как он является основным предметом договора, о чем говорится в ст. 1027 ГК РФ. Свидетельство о регистрации товарного знака обязательно прикладывается к договору. Таким образом, если товарный знак не зарегистрирован, то и заключить договор не получится.
Еще несколько характерных моментов: договор коммерческой концессии обязательно заключается в письменном виде, а сторонами по нему могут выступать только индивидуальные предприниматели и/или организации. После подписания документа нужно зарегистрировать передачу прав в Роспатенте.
Нередки случаи, когда предпринимателю предлагают заключить не один договор концессии, а несколько разных — например, лицензионный плюс договор на поставку или оказание услуг.
Однако нужно понимать, что такие документы охватывают, как правило, только несколько аспектов франшизы, в то время как договор коммерческой концессии предполагает передачу комплекса прав на использование бренда. Заключение множества разных договоров зачастую приводит к внутренним противоречиям и влечет дополнительные сложности при необходимости защиты собственных прав в судебном порядке.
Содержание договора
В договоре концессии должны быть указаны объекты, на которые передаются права, объем прав, размер платежей, срок действия документа и требования к стандартам качества. Рассмотрим каждое положение подробнее.Предмет договора. Без конкретного указания объектов интеллектуальной собственности, которые правообладатель передает покупателю франшизы, суды не признают документ договором коммерческой концессии.
Напомним, в комплекс имущественных прав обязательно должен входить товарный знак. Помимо него, могут присутствовать коммерческие обозначения, программные средства и другие элементы франшизы.
К слову, перед заключением договора лучше заранее обезопасить себя и проверить регистрацию товарного знака в реестрах Роспатента на сайте Федерального института промышленной собственности. Другой вариант: обратиться к патентному поверенному с аттестацией Роспатента по данному направлению. Он проверит принадлежность товарного знака и сроки его действия.
Объем прав. Данный раздел устанавливает товарные группы, в отношении которых покупателю франшизы разрешено применять товарный знак, и территорию использования бренда.
Стоит сразу уточнить, что территориальные рамки могут варьироваться: от всей страны до конкретного города или даже улицы. Если работа под брендом предполагается на ограниченной территории, то она может быть обозначена на карте в приложении к договору. Кроме того, владелец франшизы может отдельным пунктом установить запрет на работу в локациях, представляющих для него интерес.
Платежи. На старте покупатель перечисляет франчайзеру паушальный взнос — плату за передачу бизнес-модели, технологий, прав на оформление и так далее. Как правило, размер взноса составляет порядка 10% от общего объема начальных затрат, но на практике может варьироваться в ту или иную сторону.Затем франчайзи должен будет перечислять правообладателю роялти — регулярную плату за пользование интеллектуальной собственностью. Чаще всего стороны договариваются о проценте от полученной прибыли.
Срок действия договора. Обычно в договоре прописывается конкретный период действия исключительного права владельца франшизы на товарный знак, но бывает, что такой срок не указывается. Это вовсе не значит, что договор бессрочный: он будет действовать в течение пяти лет, но не дольше срока действия исключительного права.
По истечении срока франчайзи — при отсутствии нарушений — сможет пролонгировать его в приоритетном порядке. При этом в новом документе допускается изменение условий сотрудничества.
Выход из партнерства. Договор должен содержать подробную информацию о том, как покупателю франшизы прекратить сотрудничество: сроки уведомления владельца о намерениях, документальное оформление отказа, порядок оконачательного расчета и так далее.
Иногда в документ включают пункт об одностороннем расторжении договора, что ставит франчайзи в уязвимую позицию: например, владелец франшизы откажет в праве использования бренда после того, как покупатель уже вложил средства в помещение и оборудование.
Требование к качеству. Работа франчайзи напрямую влияет на лояльность клиентов к бренду, поэтому правообладатель имеет полное право устанавливать стандарты качества и санкции за их нарушение.
Кроме того, есть еще и общая ответственность за несоблюдение требований к качеству, которая распределяется следующим образом. Если продукция изготавливается под брендом правообладателя, то франчайзи и франчайзер несут солидарную ответственность. Если дело касается товаров или услуг, к которым франчайзи не имеет отношения, то правообладатель несет субсидиарную ответственность.
Прочие условия
На усмотрение сторон в договоре могут быть указаны и другие условия сотрудничества. Например, запрет на разглашение конфиденциальной информации, право на заключение договоров субконцессии и политика ценообразования.Однако есть два важных положения, которые рекомендуется все же прописать. Во-первых, виды нарушений и систему штрафов. Самое главное — четкость формулировок. За конкретное нарушение должен быть установлен конкретный штраф, чтобы впоследствии не возникало разночтений.
Во-вторых, порядок разрешения конфликтов. От споров и судебных тяжб никто не застрахован, поэтому в данном разделе стоит сразу обозначить варианты решения возможных проблем и ситуации, возникновение которых повлечет обращение в суд.
Регистрация сделки
В самом начале мы уже говорили, что после подписания договор коммерческой концессии необходимо зарегистрировать в Роспатенте. Порядок утвержден приказом Минэкономразвития РФ № 371 от 10 июня 2016 года. Здесь стоит уточнить, что регистрируется не сам документ, а именно предоставление права на использование в бизнесе интеллектуальной собственности. Без этой процедуры договор считается недействительным. Например, если владелец франшизы уже получил паушальный взнос, но не зарегистрировал передачу прав, то покупатель может затребовать средства обратно.
Обычно регистрацией занимается франчайзер, но бывают исключения: к примеру, если обязанность по регистрации в договоре закрепляется за покупателем. В этом случае необходимо направить в Роспатент заявление по форме, утвержденной все тем же приказом Минэкономразвития. Самый простой вариант — напрямую через сайт Федеральной службы по интеллектуальной собственности.
Ведомство внесет сведения в соответствующий реестр, а затем известит заявителя о регистрации. Кроме того, информация о договоре в обязательном порядке публикуется в официальном бюллетене службы.