Корпоративный договор: когда творческий подход имеет практическую пользу

Словосочетание «корпоративный договор» на слуху у многих предпринимателей. Однако на практике заключается он довольно редко. 

В «экономической Конституции» нашей страны — Гражданском кодексе — корпоративный договор нашел свое воплощение в 2014 году. При этом прообразы корпоративного договора появились в российском законодательстве еще в 2009 году: в Федеральный закон (ФЗ) «Об акционерных обществах» была включена норма об акционерных соглашениях, а в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» — о возможности заключения участниками договора об осуществлении прав по управлению обществом. Сравнительно недавний срок, учитывая, что история корпоративного законодательства в Российской Федерации ведет отсчет с 1991 года.

Корпоративный договор – элемент корпоративного управления

Корпоративный договор — это соглашение между участниками хозяйственного общества об осуществлении прав. 

Возможность заключения корпоративного договора предоставлена только участникам обществ с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерам акционерных обществ (АО).
Понятия «корпоративный договор», «акционерное соглашение», «договор об осуществлении прав участников общества» тождественны.

Прежде чем говорить об особенностях корпоративного договора, нужно уяснить, какое место корпоративный договор занимает в системе корпоративного управления.  Участники ООО и акционеры АО обладают определенными правами, предоставленными им законом. Это право на управление обществом, которое реализуется через собрания акционеров (участников), право на получение части прибыли, на получение информации о деятельности общества, распоряжение своей долей в ООО или акциями. Перед регистрацией бизнеса будущие участники (акционеры) разрабатывают и принимают устав, причем сейчас они могут выбрать один из вариантов типовых уставов, разработанных Минэкономразвития. 

Таким образом, в большинстве случаев инструментом управления обществом являются закон и устав. Однако представителям бизнеса зачастую нужны более гибкие правовые механизмы, позволяющие отобразить всю палитру взаимоотношений участников корпоративных отношений, особенно актуальных для венчурных инвестиций.
 
Таким инструментом может стать корпоративный договор. Он регулирует следующие вопросы:

• порядок голосования;
• порядок распределения прибыли;
• порядок получения акций при наступлении определенных обстоятельств;
• порядок отчуждения долей в ООО;
• порядок предоставления информации;
• порядок ведения бизнеса в смежных сферах.

Голосование. В данном случае стороны включают в договор условие о необходимости одобрения определенных групп вопросов до проведения голосования. Например, стороны должны согласовать позицию перед голосованием по вопросу об избрании генерального директора или при голосовании по вопросу об одобрении крупных сделок.

Цель — гарантии учета интересов всех участников при совместном ведении бизнеса.

Распределение прибыли. Здесь вариантов очень много. Например, направление части нераспределенной прибыли на развитие компании; определение размера долей нераспределенной прибыли, выплачиваемой участникам; размер фиксированных дивидендов.

 Цель — соблюдение баланса при распределении доходов между развитием и текущим потреблением.

Получение акций при наступлении определенных обстоятельств. Стороны могут предусмотреть условия о получении акций, долей инвестором после выполнения определенных условий.

Цель — дополнительное стимулирование при достижении заданных показателей эффективности.

Порядок отчуждения долей. Стороны могут оговорить правила продажи, приобретения долей участниками. Например, стороны не могут отчуждать доли либо акции иным лицам в определенный период.

Цель — стабилизация структуры владельцев. 

Предоставление информации. Казалось бы, вопрос, при реализации которого не должны возникать сложности. Однако на практике немало подано исков в арбитражные суды с требованием к органам управления хозяйственных обществ предоставить ту или иную информацию. Абстрактные формулировки, указанные в законе, можно детализировать в договоре, указав перечень предоставляемых документов и порядок их предоставления.

Цель — обладание актуальной, достоверной и разнообразной информацией о деятельности общества.

Порядок ведения бизнеса в смежных сферах. В корпоративный договор можно включить и антиконкурентные нормы. Случается, что один из нескольких партнеров, ведущих успешное дело, создает параллельный бизнес, используя совместно наработанный опыт, при этом создавая угрозу уменьшения доли на рынке изначально созданного бизнеса. Соответственно, в договор можно было бы включить ограничения на ведение бизнеса по аналогичному виду деятельности.

Цель — ограничение недобросовестной конкуренции.

Способы обеспечения исполнения обязательств сторон корпоративного договора

Обстоятельно подойдя к изложению существенных условий корпоративного договора стороны иногда непредусмотрительно относятся к обеспечению исполнения обязательств. Важно предусмотреть в корпоративном договоре ответственность сторон за нарушение обязательств.
 
Неустойка — определенная в договоре денежная сумма, которую должна заплатить сторона, нарушившая обязательство. Преимущество неустойки в отсутствии необходимости расчета, то есть достаточно доказать факт нарушения. С другой стороны, суды могут уменьшить размер неустойки, посчитав ее несоразмерной нарушению обязательств.

Независимая банковская гарантия — документ, который подтверждает обязательство банка выплатить определенную денежную сумму стороне корпоративного договора при предъявлении документов, подтверждающих факт нарушения обязательств другой стороной (протоколы общих собраний, выписки из ЕГРЮЛ). При очевидных достоинствах основной недостаток банковской гарантии в том, что услуга по ее предоставлению является платной.

Убытки — реальный ущерб и (или) упущенная выгода, наступившие в результате нарушения обязательств. Сложность реализации данного способа обеспечения обязательств в: 

а) сложности определения: суду нужно будет предоставить серьезный расчет, с высокой долей вероятности придется обращаться к специализированной фирме — небезвозмездно, конечно;
б) необходимости доказывания причинно-следственной связи: именно нарушение обязательств корпоративного договора привело, например, к снижению прибыли, невозможности ведения бизнеса. Другая сторона всевозможными способами может доказывать обратное. 

Безотзывная доверенность — сравнительно новый, появившийся в 2013 году, инструмент обеспечения обязательств. Такая доверенность выдается именно в целях обеспечения обязательств представляемого перед представителем при осуществлении предпринимательской деятельности. Например, в случае неисполнения обязательств один из участников договора, выступающий в качестве представителя по договору, сможет реализовать долю в ООО представляемого.

Опцион на заключение договора купли-продажи доли (акций) — соглашение, предоставляющее право на приобретение доли (акций) в случае наступления определенных обстоятельств. Такое соглашение содержит оферту (предложение на приобретение активов), которую вправе акцептовать (дать согласие на приобретение таких активов) сторона соглашения. В нашей ситуации — в случае неисполнения обязательств по корпоративному договору одной из сторон. Закон устанавливает, что соглашение о предоставлении опциона должно заключаться в такой же форме, как и договор купли-продажи. То есть если договор купли-продажи долей в ООО подлежит удостоверению нотариусом, то и опцион должен быть заключен в нотариальной форме. Иначе опционная сделка будет признана недействительной (дело № А71-16567/2018).

Но все же на фоне всего вышеперечисленного, наиболее предпочтительным способом обеспечения обязательств представляется компенсация за нарушение условий корпоративного договора. Определения компенсации нет в Гражданском кодексе РФ, оно содержится в ФЗ «Об акционерных обществах»: «Компенсация — твердая денежная сумма или сумма, определяемая соглашением».

Фактически, по аналогии закона компенсация применяется и для обеспечения других договоров. Стороны, как и было сказано выше, указывают определенную сумму, уплачиваемую стороной, нарушившей какое-либо условие корпоративного договора. Также стороны могут указать способ образования компенсации. Преимущества компенсации очевидны: нет необходимости доказывать убытки и рассчитывать их размер, компенсация не может быть уменьшена. В судебной практике были примеры, когда суды пытались квалифицировать компенсацию как неустойку, подчеркивая ее штрафной характер, однако вышестоящие суды отменяли подобного рода решения. При этом стоит всегда помнить, что законодатель не ограничивает участников гражданских правоотношений в выборе способов обеспечения исполнения обязательств (пункт 1 статьи 329 ГК РФ).

 Резюмируя вышесказанное, хочется отметить, что при рассмотрении споров о нарушениях условий корпоративных договоров суды подчеркивают обязательственную природу корпоративного договора, указывая на необходимость применения к нему общих положений гражданского законодательства об обязательствах, поэтому мнение теоретиков частного права об особой природе корпоративного договора, являющегося корпоративным актом, в практической плоскости — всего лишь мнение.

Заключая корпоративный договор, стороны должны помнить и о свободе договора. Не нарушая минимальных требований, они могут многое предусмотреть в корпоративном договоре. В ситуациях, например, привлечения венчурных инвестиций заключение корпоративного договора является фактически обязательным: ни один уважающий себя инвестор не войдет в бизнес, не заключив корпоративный договор.

Можно идти по проторенной дорожке и пользоваться положениями ГК РФ, законом о хозяйственных обществах, а можно подойти к процессу корпоративного управления творчески, оговорив в корпоративном договоре многие нюансы совместного осуществления бизнеса. И в таком случае творческий подход в будущем обязательно будет иметь практическую пользу.